Что значит ликвидируемый должник
§ 2. Понятие ликвидируемого должника и особенности рассмотрения дел о его банкротстве
Ликвидируемый должник — это должник, находящийся в процессе ликвидации. Ликвидация представляет собой прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке общего правопреемства к другим лицам.
Для применения норм Закона о банкротстве не имеет значения размер задолженности и срок неисполнения обязательств и обязанностей. На практике, как правило, эти параметры превышают минимально необходимые для возбуждения конкурсного процесса, но даже если в ходе ликвидации выяснится, что срок неисполненных обязательств менее трех месяцев и для полного удовлетворения всех требований не хватает суммы менее 100 тыс. руб., все равно дальнейшая ликвидация должна будет проходить по правилам Закона о банкротстве.
Банкротство ликвидируемого должника является разновидностью упрощенных процедур банкротства, применяемых, помимо ликвидируемого, к отсутствующим должникам, не способным покрыть судебные расходы по делу о банкротстве, а также бездеятельным. В отношении бездеятельного должника должны наличествовать признаки, свидетельствующие об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника, в частности, когда в течение последних двенадцати месяцев не проводились операции по его банковским счетам.
Упрощенная процедура банкротства как установленный законодательством особый сокращенный порядок применения специальных мер к должнику, имеющему признаки банкротства, характеризуется относительной оперативностью проведения судебного разбирательства и осуществления процедур банкротства. Фактически используется только одна процедура банкротства — конкурсное производство.
Причины, по которым должник — юридическое лицо ликвидируется, значения не имеют. Они могут не быть связаны с недостаточностью имущества для удовлетворения всех требований. Если в процессе ликвидации выясняется, что должник не в состоянии погасить требования кредиторов, то ликвидация должна продолжаться в соответствии с нормами Закона о банкротстве.
В случае установления в ходе ликвидации юридического лица недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов (п. 4 ст. 61 ГК РФ) правом на обращение в суд с заявлением о признании юридического лица банкротом обладают только указанные в Законе о банкротстве (п. 2, 3 ст. 224) лица: ликвидационная комиссия, собственник имущества должника — унитарного предприятия, учредитель (участник) должника или руководитель должника. При этом ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана (обязан) обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.
Особенности рассмотрения дел о банкротстве ликвидируемого должника начинаются с оснований для обращения в суд. Руководитель должника, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязаны обратиться в арбитражный суд с заявлением должника не позднее одного месяца с момента обнаружения недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.
Недостаточность или достаточность имущества должника для полного удовлетворения требований всех кредиторов может быть достоверно установлена при составлении промежуточного ликвидационного баланса, содержащего сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований и результатах их рассмотрения, за исключением ситуации, когда кредиторы предъявляют свои требования позже, после истечения указанного срока. В этом случае недостаточность будет определяться при предъявлении и признании каждого требования.
Неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд согласно положений Закона о банкротстве приводит к наступлению в качестве специальной меры субсидиарной ответственности:
— по обязательствам должника, возникшим после истечения срока для направления заявления должника (п.
— по неудовлетворенным требованиям кредиторов по денежным обязательствам и уплате обязательных платежей должника (п. 2 ст. 226).
К этой ответственности будут привлекаться лица, на которые законодательством о несостоятельности возложена обязанность в соответствии с п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления. В таком качестве выступают собственник имущества должника — унитарного предприятия, учредители (участники) должника, руководитель должника, председатель и члены ликвидационной комиссии (ликвидатор).
С момента назначения ликвидационной комиссии на ее председателя и членов возлагаются обязанности по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом, а до ее назначения — на руководителя должника.
В случае если дело о банкротстве возбуждено на основании поданного до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявления собственника имущества должника — унитарного предприятия, учредителя (участника) должника или руководителя должника, рассмотрение дела о банкротстве в указанном законе (п. 3 ст. 225) осуществляется без учета особенностей, предусмотренных в законе для банкротства ликвидируемого должника.
Если же после принятия заявления о банкротстве ликвидируемого должника суд признал недействительным решение общего собрания о ликвидации организации, то производство по делу о банкротстве ликвидируемого должника должно быть прекращено. Перевод в этом случае конкурсного процесса в обычные рамки недопустим, даже при условии наличия всех признаков, требуемых для инициирования процесса по делу о банкротстве в обычном режиме.
Упрощение процедур банкротства ликвидируемого должника выражается в отказе от использования процедур наблюдения, внешнего управления и финансового оздоровления, даже если имеются основания полагать возможность восстановления платежеспособности.
В целях ускорения осуществления конкурсного производства в п. 2 ст. 225 Закона о банкротстве устанавливается, что срок для предъявления требований кредиторами определяется в один месяц с момента публикации о признании ликвидируемого должника банкротом. К моменту такой публикации кредиторы могут быть извещены о ликвидации юридического лица в соответствии с п. 1 ст. 63 ГК РФ. Более того, решение о ликвидации должника (принятое самим юридическим лицом либо судом) подлежит оглашению в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица.
Банкротство ликвидируемого должника. Меняется практика?
За последние годы мы привыкли к единообразию применения норм пп. 1 гл. XI «Банкротство ликвидируемого должника», касающихся условий, необходимых для инициирования соответствующей упрощенной процедуры банкротства.
В частности, наряду с условиями установленными законом (стоимости имущества должника недостаточно для удовлетворения требований, а в отношении должника должно быть принято решение о ликвидации), судебной практикой сформулирован подход при котором решение о ликвидации может быть принято должником только до возбуждения производства по делу о банкротстве. А если оно принимается после – то процедура банкротства идет по общим основаниям.
Правовое обоснование такой позиции строилось на:
— применении ст.10 ГК РФ к решению о ликвидации, принятому должником после возбуждения производства по делу о несостоятельности, как к недобросовестным действиям с противоправной целью.
— п.3 ст.225 Закона «О несостоятельности (банкротстве)», распространяющим прописанное в законе ограничение для должника (когда производство по делу о банкротстве возбуждено по заявлению должника до назначения ликвидатора) на кредитора.
Подробнее о таком правоприменении см., например, определение ВС РФ от 07.02.2020 г. №310-ЭС19-26723, постановление АС УО от 10 февраля 2020 г. № Ф09-9367/19 по делу N А07-5490/2019.
Идентичная практика сложилась и по вопросу оспаривания решений/протоколов о ликвидации. Так, кредитор успешно оспаривал корпоративные решения должника о ликвидации, принятые после инициировании процедуры его банкротства.
Правовое обоснование такой позиции строилось наряду с ранее упомянутыми нормами на ст.181.5 ГК РФ, указывающей на ничтожность решения собрания по причине противоречия основам правопорядка или нравственности.
Подробнее о таком правоприменении см., например, определение ВС РФ от 19.04.2019 г. по делу №306-ЭС18-26010; определение ВС РФ от 08.10.2018 г. по делу №304-ЭС18-15637.
26.02.2020 г. ВС РФ принимает определение по делу №305-ЭС20-156, где при аналогичных рассматриваемым в настоящем материале обстоятельствам приходит к выводу, что дата начала ликвидации должника по отношению к дате возбуждения производства по делу о несостоятельности не имеет значения для введения упрощенной процедуры (применительно к п.1 ст.224 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».
Правовое обоснование такой позиции построено на:
Еще один довод в поддержку занятой ВС РФ правовой позиции был сформирован в постановлении 9 ААС от 18.09.2019 № 09АП-49747/2019 по делу N А40-57685/2019. В частности, суд пришел к выводу, что закон о банкротстве не предусматривает каких-либо правовых последствий для должника с момента возбуждения в отношении него дела о банкротстве. Соответствующие ограничения, в том числе запрет на принятие решения о добровольной ликвидации должника, наступают после введения процедуры наблюдения (п. 3 статьи 64 Закона о банкротстве).
И еще один довод в поддержку, высказанный ВС РФ в определение от 27.07.2017 по делу № 305-ЭС17-4728: В ситуации, когда уполномоченным органом должника принято решение о его ликвидации, состоялось назначение ликвидационной комиссии, не предполагается дальнейшее осуществление ликвидируемой организацией обычной деятельности, характерной для нормального гражданского оборота. Поскольку воля участников (учредителей) такого юридического лица направлена на прекращение существования организации, к данной организации в силу п.2 ст. 1 ГК РФ невозможно применить реабилитационные процедуры (финансовое оздоровление, внешнее управление, мировое соглашение), целью которых является сохранение юридического лица.
Если определение ВС РФ от 26.02.2020 г. по делу №305-ЭС20-156 рассматривать как первый судебный акт в измененном подходе к вопросу банкротства ликвидируемого должника, то откровенно слабым местом остается практика ВС РФ, позволяющая кредитору признавать ничтожным решение о ликвидации.
В этой связи представляется перспективной правовая защита от такого оспаривания, поддержанная 11 ААС в постановлении от 6 апреля 2018 г. по делу N А65-31018/2017 со ссылкой на постановление Пленума ВАС от 10.04.2008 г. №22. В частности, суд пришел к выводу: при определении сферы применения ст. 169 ГК РФ судам необходимо исходить из того, что в качестве сделок, совершенных с указанной целью, могут быть квалифицированы сделки, которые не просто не соответствуют требованиям закона или иных правовых актов (ст. 168 ГК РФ), а нарушают основополагающие начала российского правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои . К названным сделкам могут быть отнесены, в частности, сделки, направленные на производство и отчуждение определенных видов объектов, изъятых или ограниченных в гражданском обороте; сделки, направленные на изготовление, распространение литературы и иной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду. Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с соответствующим требованием, являются установление наличия у заявителя принадлежащего ему субъективного материального права или охраняемого законом интереса, факта его нарушения, и факта нарушения прав истца именно ответчиком. В данном случае они отсутствуют.
Сегодня идентичные правила закреплены в п.85 Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25.
Вывод о повороте судебной практики в вопросе введения процедуры банкротства ликвидируемого должника отчасти преждевремен. Но сделанные выводы в определении ВС РФ от 26.02.2020 г. по делу №305-ЭС20-156 диаметрально отличаются от правовых позиций ВС РФ последних лет. Их целесообразно учитывать в работе.
Ликвидация должника: что нужно знать бухгалтеру
В статье, опубликованной на сайте ранее, был рассмотрен вопрос о проблеме восстановления НДС, принятого к вычету при перечислении аванса, позднее списанного в результате признания его безнадежной задолженностью.
Так, в частности, задолженность признается безнадежной при ликвидации должника и исключении его из ЕГРЮЛ (п. 2 ст. 266 НК РФ).
И, допустим, только сегодня или вчера, то есть в конце июля — начале августа 2019 года, получена информация о том, что ООО «Рога и копыта», которому была перечислена предоплата в марте 2018 года, было исключено из Единого государственного реестра юридических лиц в ноябре (или декабре) 2018 года.
Не будем сейчас задавать первый классический вопрос: — Кто виноват? То есть, кто конкретно должен был вести слежку за нерадивым контрагентом — бухгалтерия, или те службы, которые и заключили с ним договор?
Сразу перейдем ко второму: — Что делать?
Финансовое ведомство, на наш взгляд, вполне правильно, считает, что в этом случае данную задолженность надлежит признать расходами на дату исключения должника из ЕГРЮЛ (письма Минфина России от 18.03.2019 № 03-03-06/1/17813, от 01.07.2019 № 03-03-06/1/48327).
То, что кредитор узнал об этом факте почти год спустя, значения не имеет*.
*— Кто же мог знать, что будет революция.
— Надо было знать — холодно сказал Корейко.
И. Ильф, Е. Петров «Золотой теленок»
Таким образом, при составлении финансовой и налоговой отчетности за 2018 год была занижена сумма понесенных расходов, и завышен размер финансового результата и налогооблагаемой прибыли. Была допущена ошибка, которую необходимо исправить.
Если ошибка признана несущественной, то есть не повлияла на экономические решения пользователей, принимаемые ими на основе бухгалтерской отчетности за 2018 год (п. 3 ПБУ 22/2010), то исправление ее отражается проводкой за июль (или август) 2019 года:
В этом случае достаточно отразить по сумму расхода прошлого года по строке 400 приложения № 2 к Листу 02. Далее она отразится в строке 100 листа 02 и, соответственно, уменьшит налогооблагаемую прибыль текущего периода.
Если сумма выявленного прошлогоднего расхода превышает прибыль текущего периода, то, вероятнее всего, данную ошибку оптимально признать существенной.
В этом случае в регистрах бухгалтерского учета (п. 14 ПБУ 22/2010) она исправляется записью:
И, далее, в зависимости от суммы прибыли прошлого года, возможны следующие три варианта.
Первый. Итогом внесения исправления по-прежнему остается прибыль, пусть и в меньшем размере.
В Листе 02 увеличится значение строки 040 «Внереализационные расходы» и уменьшатся строки 60 «Итого прибыль (убыток)», 100 «Налоговая база», 120 «Налоговая база для исчисления налога», 180 «Сумма исчисленного налога» (с разбивкой по бюджетам).
Фактическую переплату налога, соответственно, покажем проводкой:
Второй. Показанная в прошлом году прибыль стала убытком.
Ликвидированному поставщику было выплачено 590 000 руб.
Таким образом, сумма убытка за 2018 год после исправления ошибки составила 290 000 руб.
В Листе 02 на те же 590 000 руб. увеличится значение строки 040 «Внереализационные расходы» и уменьшатся строки 60 «Итого прибыль (убыток)» и 100 «Налоговая база». В строках 120 «Налоговая база для исчисления налога» и 180 «Сумма исчисленного налога» (с разбивкой по бюджетам) поставим прочерки (то есть значения этих строк равны нулю).
На эти 290 000 руб. в 2019 году организация имеет право уменьшить свою прибыль (ст. 283 НК РФ). В I полугодии этого не было сделано (не знали).
Можем этим правом воспользоваться при составлении отчетности за 9 месяцев.
Третий. Понесенные в 2018 году убытки стали еще больше.
Но при этом следует учесть, что при составлении декларации за Iквартал 2019 года в ее состав было включено Приложение № 4 «Расчет суммы убытка или части убытка, уменьшающего налоговую базу» к Листу 02.
В нем в строке 010 «Остаток неперенесенного убытка на начало налогового периода — всего», а также в строке 040 «за 2018 год» сумма убытка была показана на 590 000 руб. меньше. Подавать ли уточненную декларацию за I квартал?
Думаю, что не обязательно. Заполнения этого приложения (с новыми данными) при составлении годовой декларации будет вполне достаточно.
ВНИМАНИЕ!
15 декабря на «Клерке» стартует обучение на онлайн-курсе повышения квалификации для получения удостоверения, которое попадет в госреестр. Тема курса: управленческий учет.
Повышайте свою ценность как специалиста прямо на «Клерке». Подробнее
Организация-должник банка ликвидируется или реорганизуется: что важно знать
Ликвидация или реорганизация должника не всегда означает намеренный уход от выплаты банку долгов, но иногда это так. Какие признаки говорят о возможных намеренных действиях должника, что можно предпринять банку для взыскания долгов — давайте разберемся.
1. Признаки недобросовестных действий должника
Обязательства должны выполняться в соответствии с их условиями и требованиями законодательства (ст. 290 ГК). Однако иногда должник игнорирует выполнение требований договора, заключенного с банком, и уклоняется от выплаты долга.
О возможных недобросовестных действиях должника по уходу от погашения задолженности перед банком может свидетельствовать, в частности:
— периодический уход в самоликвидацию и выход из нее;
— реорганизация с созданием новых юридических лиц, которым передаются активы должника;
— сделки с избранными кредиторами в виде зачета, перевода долга и др., в результате которых должник выводит активы из своего оборота;
— продолжение хозяйственной деятельности ликвидатором, когда должник находится в самоликвидации;
— отсутствие ответов должника на требования кредиторов;
— начало самоликвидации, когда есть признаки банкротства.
2. Должник уходит в добровольную ликвидацию
Решение о добровольной ликвидации принимает собственник имущества организации (участник, учредитель), в хозобществе — общее собрание акционеров (п. 1 ст. 57, ч. 1 п. 1 ст. 91, ст. 104 ГК).
Последствие ликвидации организации — прекращение ее деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 57 ГК). С ликвидацией обязательства должника перед банком прекращаются (ст. 389 ГК). Ликвидированной организация является с даты принятия регистрирующим органом решения о внесении записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении их из этого регистра (п. 22 Положения о ликвидации).
Иногда уход в добровольную ликвидацию обусловлен тем, что собственник видит признаки устойчивой неплатежеспособности и стремится избежать длительной процедуры банкротства. В отличие от процедуры банкротства, когда кредиторам доступны баланс и другие документы должника, в процедуре добровольной ликвидации такой доступ для кредиторов не предусмотрен.
Единого алгоритма действий кредитора для взыскания долга в случае добровольной ликвидации должника нет. Рекомендуем:
— контактировать с ликвидатором. Ликвидатором при наличии кредиторской задолженности могут назначить любое лицо, которое не является собственником имущества (учредителем, участником), руководителем этой организации и соответствует требованиям, установленным в постановлении N 314 (п. 2 ст. 58 ГК). Ликвидатор обязан письменно уведомлять кредиторов о ликвидации организации (ч. 3 п. 1 ст. 59 ГК).
Справочно
Такую информацию можно самостоятельно отслеживать на сайте журнала Юстиция Беларуси;
— заявить требование кредитора в срок, указанный в сведениях о ликвидации, размещенных в сети Интернет. Этот срок не может быть менее 2 месяцев с даты размещения сведений о самоликвидации организации в сети Интернет (ч. 2 п. 1 ст. 59 ГК);
— проанализировать вопрос целесообразности предъявления заявления кредитора о банкротстве должника. После утверждения промежуточного ликвидационного баланса банк-кредитор имеет право подать заявление о банкротстве должника в соответствии с ч. 1 ст. 233 Закона N 415-З (ч. 4 ст. 233 Закона N 415-З).
Примечание
Банк-кредитор имеет право подать заявление о банкротстве должника, который начал процедуру добровольной ликвидации, по окончании 3 месяцев с даты получения уведомления должника о нахождении в процессе ликвидации при условии отсутствия уменьшения задолженности перед банком в этот период (ч. 5 ст. 233 Закона N 415-З).
Отметим, что суд назначает управляющего в процедуре банкротства, как правило, из числа кандидатов, предложенных заявителем (ч. 4, 5 ст. 64 Закона N 415-З). Поэтому направление банком заявления о банкротстве должника, опередив должника, который может сам направить заявление о своем банкротстве, дает банку преимущество в выборе управляющего.
Справочно
Со списком управляющих можно ознакомиться на Портале государственного информационного ресурса «Единый государственный реестр сведений о банкротстве».
3. Должник реорганизуется
Реорганизация должника — признак того, что у него есть активы, которые передаются новому юридическому лицу. О реорганизации должник обязан письменно уведомить кредиторов (п. 1 ст. 56 ГК). В частности, хозобщество уведомляет кредиторов о реорганизации в течение 30 дней с даты принятия решения о ее проведении (ч. 2 ст. 23 Закона о хозобществах). Воспрепятствовать реорганизации должника банк-кредитор не может. Что еще не может сделать банк-кредитор при реорганизации должника:
— оспорить в судебном порядке реорганизацию. В настоящее время иск об оспаривании реорганизации могут подавать в суд, в частности, госорганы (ч. 4 п. 26 Положения о госрегистрации);
— оспорить факт реорганизации как недействительную сделку, т.к. реорганизация не является сделкой.
Что может сделать банк-кредитор при реорганизации должника:
— оспорить факт передачи имущества новому юридическому лицу как ничтожную сделку, оформленную передаточным актом. Последствие признания судом сделки недействительной в данном случае — возврат всех активов организации-должнику (п. 2 ст. 168 ГК). В этом случае банк-кредитор сможет попытаться обратить взыскание на эти активы. Однако при предъявлении требования об установлении факта ничтожности мнимой сделки суды нередко отказывают кредиторам, аргументируя, в частности, тем, что у должников имелось фактическое реальное исполнение правопреемства при реорганизации и достижение правовой цели, ей присущей, со всеми вытекающими из такого действия правовыми последствиями для сторон (п. 15 постановления Пленума ВХС от 28.10.2005 N 26 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок», постановление апелляционной инстанции экономического суда Гродненской области от 22.02.2021 (дело N 133-8/А/А), решение экономического суда Гродненской области от 18.12.2020 (дело N 133-8/2020) и др.).
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
Упрощенная процедура банкротства. Банкротство ликвидируемого должника
Начало процедуры: условия введения
Л иквидация юридического лица – это особая процедура прекращения деятельности без перехода его прав и обязанностей к правопреемникам. Последствием ликвидации является внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности компании.
См. статью «Упрощенная процедура банкротства. Банкротство отсутствующего должника» в № 4′ 2020
Порядок ликвидации юридического лица установлен ГК РФ. В зависимости от основания ликвидация может быть добровольная и принудительная. Добровольная ликвидация осуществляется по решению учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано.
Принудительная ликвидация осуществляется по решению суда. Возможные основания для такой процедуры установлены п. 3 ст. 61 ГК РФ. Например, это осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) или в случае признания государственной регистрации юрлица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер.
Процедура банкротства ликвидируемого должника является последствием невозможности ликвидации компании в порядке, установленном ГК РФ. Это значит, что после принятия решения о ликвидации обнаружилась недостаточность стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов. Ведь в соответствии со ст. 224 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) для перехода к упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника достаточно соблюдения двух условий:
1) в отношении юридического лица принято решение о ликвидации;
2) обнаружение недостаточной стоимости имущества для удовлетворения требований кредиторов.
Причем для перехода к упрощенной процедуре банкротства в этом случае размер задолженности компании может быть ниже минимального порога, который предусмотрен законодательством о банкротстве (300 000 рублей), а срок неисполнения обязательств может составлять менее трех месяцев.
Процедура банкротства ликвидируемого должника может быть возбуждена по заявлению:
Закон выделяет ряд нюансов при обращении в суд с заявлением от имени кредитора и должника:
1. Обращение в суд от имени кредитора. Положения ст. 222–224 Закона о банкротстве не исключают возможности возбуждения производства по делу о банкротстве по правилам упрощенной процедуры по заявлению кредитора.
Как мы отмечали раньше, для применения этой процедуры необходимо установить факты образования ликвидационной комиссии и достаточности или недостаточности имущества должника для погашения заявленных кредиторами требований. Если же с таким заявлением обращается кредитор, то он не должен доказывать данные обстоятельства. Такая обязанность есть только у ликвидационной комиссии (определение ВАС РФ от 13.12.2012 по делу А32-40375/2011-27/677-Б).
При этом если ликвидационная комиссия создана, то дело о банкротстве должника рассматривается по правилам о банкротстве ликвидируемого должника, а если еще не создана –.